美国破产法解读及风险防范建议
从美国多家零售巨头破产想到

美国破产法经过长期的发展,于1978年确立了现行的制度架构,属于美国联邦法律,并由美国联邦法院执行。美国各州的法院一般不审理破产案件。美国联邦法院专门设立了破产法庭审理破产申请案件。外国的个人或企业在美国进行商业活动,可以同美国的企业或个人一样,受美国破产法的保护。美国破产法关于公司破产的内容,主要体现在第7章和第11章中,也就是其中有关清算程序和重组程序的规定中。  

第七章(Chapter 7)

如果依据《破产法》第七章申请破产,公司全部业务必须立即完全停止,法庭将会任命一个破产财产管理人(trustee),此人将企业关闭,出售企业的财产,将出售所得收益分配给债权人,最后解散公司。清算财产在债权人之间的分配遵循"绝对优先权原则"(absolute priority rule,APR)。APR要求只有在债权人得到足额偿付后,股东才能得到偿付,而且只有高等级的债权人得到足额偿付后,低等级的债权人才能得到偿付;但是,在债权人之前还存在更高级别的优先权。优先权的次序分别是:

(1)破产程序的管理费用(包括申请费、律师费和破产财产管理人费用);

(2)具有法定优先权(statutory priority)的索取权,包括税金、租金、未付的工资和受益索取权(benefits claims);

(3)无担保债权人(包括贸易债权人、债券持有者、侵权行为的受害人)的索取权;

(4)股东。有担保的债权人不在此序列中,他们将基于特定的资产受偿。  

第十一章(Chapter 11)  

《美国破产法》第十一章是在法庭的保护之下在满足债权人债权要求之前,给予公司时间重组其业务及/或资本结构。 与传统意义上的破产或清算(第七章)不同,进入第十一章破产保护程序的公司业务照常进行,且其目标是通过这一程序产生一个有持续发展力的、财务更健康企业。

为什么?

公司申请第十一章破产保护有不同的原因,但是总体上来说,他们是在解决财务问题的同时保护公司的资产- 例如债务过高、流动性不足、不合理的合同要约、以及/或处理不了的负债。这一程序有时也被公司用来自由出售资产以及免除相关义务。

怎样做?

第十一章破产保护是一个法律流程,公司向联邦破产法院递交申请,并根据《美国破产法》第十一章进行重组。该程序将启动一个法律机制,被称为"自动冻结", 就是临时禁止债权人采取措施收回破产申请之前他们拥有的资金或财产。自动冻结也临时禁止对公司的任何法律诉讼。取消自动冻结需要指定法院的授权,大多数情况下要在第十一章破产保护流程结束之后。

对用户和供应商有什么影响?

申请第十一章保护的公司通常都能继续履行其对消费者的义务。同样,在申请保护之后,按照当前条款,也通常能够向供应商支付其所提供的产品或服务的费用。但是"自动冻结"通常禁止公司在没有法院授权前提下支付破产保护申请之前所收到的产品和服务的款项。正是由于这个原因,在破产保护过程中,公司的供应商变成公司的债权人是很常见的。

公司如何走出第十一章破产保护?

第十一章流程在法院批准重组计划后终止。 重组计划将公司的经济价值分配到债权人,如果可能,股东。这一计划通常由公司和债权人共同制定。

什么是363条款?

363条款是《美国破产法》第363条, 该条款允许企业通过进入法院监管程序,以保护所有相关方的利益为条件,尽快出售资产.不同于那种耗时数年的典型的破产程序, 363条款的优点是快速, 公司将可以在30至60天内走出破产阴影。

以Furniture brands international为例,在2013年9月正式申请破产保护后,旧冻结了后续的所有付款,其后KPS资本获得法院批准收购了Furniture Brands的资产,并将公司更名为Heritage Home Group有限责任公司,原先FBI集团项下的负债尽数剥离,出口企业损失惨重!

相关风险管理建议:

那么出口企业在与美国买家交易中,如何尽可能规避相关风险,保障自身权益呢,无柳先生特提供如下建议:

1、以发展的、动态的眼光审视买家的付款能力。

大买家、老买家未必就是优质买家。君不见,FBI集团曾经是一代家具外贸人心中的神话,鼎盛时期旗下品牌在美国家居行业十大知名名牌中占据七席,仅在海宁地区年采购金额就高达1亿美元;君不见,仅2017年,美国就已有9零售集团失去了往日的荣光,走下神坛,申请破产!

2、借助专业咨询公司了解买家资信。

熟话说,眼见为实,但在与客户交易中,这句话未必可靠。在笔者出口信用保险从业经历中,经常遇到这样的情况:很多美国客户有着行业内较高的口碑,大量门店,数千雇员,数亿销售,如果仅以所看所闻判断,必然是优质客户,但它未必健康!以GYMBOREE为例,其全年的销售额依然超过10亿美元,旗下有上千家门店,但该公司的实际偿付能力已出现重大问题,它并不健康!

3、借助信用保险公司分担买家风险。

出口信用保险,是各国政府为提高本国产品的国际竞争力,推动本国的出口贸易,保障出口商的收汇安全和银行的信贷安全,促进经济发展,以国家财政为后盾,为企业在出口贸易、对外投资和对外工程承包等经济活动中提供风险保障的一项政策性支持措施。目前已有越来越多的企业意识到了出口信用保险的重要性,开始投保。笔者也有6年出口信用保险从业经验,如有问题可向笔者咨询。

4、添加物权保留条款

物权保留,最初是起源于德国的一种法律技术,即将货物所有权的转移时点从通常的货物交付时延后至货款全额付清时,主要用于在买方破产时,避免货物被计入破产财产或浮动抵押计划。常见表述语句为:The goods shall remain the property of the Seller until the complete payment of the price, or as otherwise agreed. 

5、重视债权登记工作

如果不幸遇到美国买家破产,在收到美国破产法院相关文件后,一定要记得去做债权登记,以确保后续存在作为债权人参与破产买方后续资产分配的可能。  

商务部:第127届广交会将于6月15-24日在网上举办
Online Canton Fair Looking forward to your visit
浙ICP备18036306号-1